Stock Options Plr

Este artigo é reimpresso com permissão da edição de 31 de maio de 1996 do New York Law Journal. 1996 NLP IP Company. Tratamento de opções de ações O DESENVOLVIMENTO RECIENTE que afeta as opções de compra de ações inclui algumas relacionadas ao Conselho de Normas de Contabilidade Financeira (FASB) e uma recente decisão privada sobre opções transferíveis. É uma nova opção de compra de ações que foi adotada, sujeita à aprovação dos acionistas, não é incomum que os empregadores corporativos concedam opções de compra de ações aos executivos na pendência da aprovação do plano pelo acionista, sendo as opções sujeitas a tal aprovação. O que acontece se o estoque subir de valor entre a data de outorga e a data de aprovação do acionista Financial Accounting Standards No. 123, quotAccounting for Stock-Based Compensationquot (1995) (FAS 123), prevê que as cotas feitas sob um plano sujeito a A aprovação dos acionistas não é considerada concedida até que essa aprovação seja obtida, a menos que a aprovação seja essencialmente uma formalidade, por exemplo, a administração e os membros do conselho de administração controlem votos suficientes para aprovar o plano. FAS 123, P395 (da definição Glossário de Data quotante). Um aumento no valor justo de mercado entre a data da concessão real e a data de aprovação do accionista resultaria em um desconto no preço de exercício do valor justo de mercado na data de concessão considerada (a data da aprovação do acionista), exigindo uma cobrança contra ganhos. Houve esperança de que a exceção observada na P395 do FAS 123 no caso de aprovação que seja quotessencialmente uma formalidade pode ser expandida a partir da circunstância restrita dada há como uma ilustração. Em fevereiro, Michael J. Morrissey, do Escritório do Contador Chefe da Securities and Exchange Commission questionou o escopo que seria dado à exceção mencionada. Ele fez a seguinte declaração na Conferência AICPA de 1996 sobre Evolução da SEC: Para fins de aplicação do parecer 25, a equipe está ciente de que muitos pretendem analogizar a orientação da data de concessão na Demonstração 123 ao determinar a data de mensuração nos planos que exigem a aprovação dos acionistas. Embora a equipe acredite que essa analogia é lógico em relação a esse assunto específico, a equipe observa uma questão aberta sobre quaisquer outros padrões de fato em que a aprovação é quotessencialmente uma formalidade tal como está implícita na definição na declaração 123. Por conseguinte, ausente orientação esclarecedora do FASB Ou EITF sobre este assunto, o pessoal espera analogias no parecer 25 para a definição de data de concessão na Declaração 123 para se limitar ao exemplo específico, na medida em que a administração e os membros do conselho de administração controlam votos suficientes para aprovar o plano. As discussões subseqüentes com o Sr. Morrissey e com a equipe do FASB confirmam que não há intenção de expandir a interpretação para qualquer situação além da especificamente mencionada no exemplo. Esta posição não deve, espera-se, forçar um resultado adverso de acordo com o Código 162 (m) em uma situação em que uma concessão de opção ocorre antes da aprovação do acionista. O regulamento aplicável ao abrigo do Código 162 (m) prevê que, para ser excluído da inclusão em compensação para o limite de dedução de 1 milhão, uma opção deve ter um preço de exercício igual ao valor justo de mercado a partir da data da concessão. Tesouro. Reg. 1.162-27 (e) (2) (vi). Para fins do Código 422 (opções de ações de incentivo) e do Código 423 (planos de compra de ações), uma opção ou direito de compra de ações é considerado concedido na data da concessão real, independentemente de estar condicionada à aprovação subsequente dos acionistas. Código 424 (i). Presumivelmente, o IRS assumirá as mesmas posições nos termos do Código 162) m) Uso de Notas de Não Recurso A Força de Tarefas de Emergência (EITF), que toma decisões em questões técnicas de acordo com as normas do FASB (como o FAS 123), emitiu recentemente uma decisão Sobre as conseqüências do uso de uma nota sem recurso para exercer uma opção de compra de ações. EITF 95-16 (21 de março de 1996). Quando uma nota de não-recurso é dada no pagamento do preço de exercício, a nota normalmente é garantida pelo estoque emitido no exercício da opção. Nesse caso, o detentor da opção não é quotat riskquot - mesmo depois de exercer a opção com a nota de não-recurso. Ele ainda pode sair da compra de ações sem responsabilidade. O efeito de tal transação, diz o EITF, pode ser a concessão de uma nova opção. (Isso reflete a posição adotada no APB 25, quotAccounting for Stock Issued to Employeesquot (1972) P8, nota 2 e esclarece o FAS 123. Dependendo das circunstâncias, isso pode ou não resultar em uma cobrança contra ganhos. Se o recurso não for recorrente Nota tem o mesmo termo que a opção original e a taxa de juros é fixada e é um passivo de recurso, não deve haver conseqüência contábil substantiva - a outorga de opção original será tratada como continuando na forma de um prêmio fixo (não variável) (Isso pressupõe que foi um prêmio fixo para começar). Por outro lado, pode haver uma conseqüência para o tratamento contábil em circunstâncias como a seguinte: (i) Se a nota tiver um termo além do prazo original da opção (E o termo das notas não foi corrigido na opção original), uma nova opção de concessão com uma nova data de mensuração é considerada como ocorrendo e uma despesa contábil seria incorrida na medida em que o valor de mercado das ações exceda o preço de exercício na data a A nota é dada no exercício da opção original. (Ii) Se os juros na nota não recorrente não forem recorridos ou reembolsáveis, também há uma conseqüência contábil. Se a taxa de juros for variável ou a nota for pré-paga, a concessão da opção original será convertida em uma prêmio variável (porque o interesse é tratado como parte do preço de exercício). Se a taxa de juros não for variável e a nota não for pré-paga, a concessão original continua a ser um prêmio fixo (não variável), mas o exercício da opção em troca do não recurso não será tratado como uma nova concessão com uma nova medida encontro. Neste último caso, a medida contábil será a mesma observada em (i) acima: haverá uma taxa contábil na medida em que o valor de mercado das ações exceda o preço de exercício na data em que a nota é dada em troca do exercício Da opção original. A partir do ano fiscal atual, pela primeira vez, a maioria das empresas públicas norte-americanas devem divulgar, em uma nota de rodapé a suas demonstrações financeiras, detalhes substanciais sobre seus programas de opções de ações, incluindo uma declaração pro forma sobre o impacto em seus ganhos por ação, se houver Tinha sido uma acusação contra ganhos. As divulgações também devem ser feitas em relação a outros estoques e programas relacionados a ações. Serão necessários trabalhos substanciais na preparação das novas divulgações. O FAS 123, emitido em 23 de outubro de 1995, exige novas divulgações na nota de rodapé. O FAS 123 permite que as empresas continuem informando o impacto dos planos de remuneração de ações nos ganhos segundo o APB 25, adotado quase 25 anos atrás, governa a contabilização da maioria dos planos de compensação de sock. 1 Nos termos do APB 25, não há encargos, habitualmente, contra ganhos pela concessão de opções de compra de ações aos empregados. 2 O FAS 123 é um compromisso com aqueles que buscaram uma alteração nas regras contábeis incorporadas no APB 25. O FAS 123, em vez de exigir uma cobrança contra o lucro por opções de compra de ações, adotou novas regras complexas para a divulgação da nota de rodapé de compensação de ações, incluindo Opções de compra de ações, que se tornarão aplicáveis ​​à maioria das empresas que possuem tais planos. As novas divulgações da nota de rodapé serão discutidas como quotPro Forma Disclosuresquot (lucro líquido e lucro por ação) e quot divulgação geral. As divulgações pro forma. Essencialmente, as regras de divulgação pro forma exigem o relatório do lucro líquido e do lucro por ação na mesma base que teria aplicado se a proposta original do FASB para o FAS 123 tivesse sido adotada: cobrar o lucro pelo valor de quotfair das concessões de opção de compra de ações. Para a maioria das empresas, o relatório anual de 1996 deve incluir uma divulgação pro forma do impacto de uma cobrança contra lucros por outorgas de opções de ações para 1996 e 1996. A seguir, um exemplo do formato para divulgação do lucro líquido pro forma e lucro por ação Depois de ter em conta uma cobrança de ganhos por opções outorgadas durante o ano. Ano em questão Cálculo de custos. Como backup da divulgação pró-forma, o FAS 123 requer a apresentação de informações detalhadas sobre o modelo de precificação de opções utilizado no desenvolvimento de um valor justo no momento da concessão da opção. É utilizado um modelo de precificação de opções da Black-Scholes, por exemplo, os pressupostos a divulgar incluem o seguinte: Rendimento de dividendos esperado Volatilidade prevista do preço das ações Taxa de juros sem risco Vida esperada das opções Considerações bastante complicadas estão envolvidas na divulgação dos pressupostos. Por exemplo, a expectativa de vida das opções (e, portanto, seu valor justo) pode variar de acordo com a categoria de empregado (por exemplo, gerenciamento sênior, nível estrangeiro, nível médio). Pode ser possível e desejável divulgar valores justos de opções em categorias separadas. Por outro lado, certas características das opções de compra de ações dos empregados, como não transferibilidade e confisco, não podem ser levadas em consideração na determinação do valor justo. 3 divulgações gerais. Além das divulgações pro forma, são necessárias divulgações complexas e detalhadas de nota de rodapé quanto a ações e planos relacionados a ações. Conforme discutido anteriormente nesta coluna (New York Law Journal, 30 de março de 1995), as seguintes informações são detalhadas sobre as opções de compra de ações: Uma descrição do plano ou planos, incluindo os termos gerais das enfermarias, tais como requisitos de aquisição, máximo Prazo de opções outorgadas e o número máximo de ações autorizadas nos termos do plano. O número e os preços de exercício médio ponderado das opções em circulação no início e no final do ano e o número de opções que podem ser exercidas nessas datas e o número de opções outorgadas, exercidas, perdidas ou expiradas durante o ano. Além disso, a gama de preços de exercício e a vida contratual restante média ponderada a partir do final do ano devem ser divulgadas. Se a gama de preços de exercício for ampla (ou seja, o preço de exercício mais elevado excede 150% do preço de exercício mais baixo), a informação sobre opções pendentes e exercitáveis ​​deve ser divulgada por grupos de faixas. Os valores justos médios ponderados das opções concedidas durante o ano nas datas concedidas. Se os preços de exercício de algumas opções diferirem do preço de mercado das ações na data de outorga, os preços de exercício médio ponderado e o valor justo das opções devem ser divulgados separadamente para opções cujo preço de exercício (i) seja igual a (ii) exceder, ou (Iii) é inferior ao preço de mercado das ações na data da concessão. O custo de compensação total reconhecido na receita para prêmios de remuneração de empregado com base em ações. Os termos de modificações significativas para concessões de opções pendentes. Uma empresa que não só tem um plano de opção de compra de ações, mas também outras formas de planos relacionados a ações, como um plano de ações restrito ou um plano de compartilhamento de desempenho, deve fornecer algumas das informações anteriores separadamente para cada plano relacionado a ações. Por exemplo, os termos-chave de cada plano devem ser fornecidos, bem como certas outras informações sobre cada plano. Exemplos de formatos utilizados para divulgações estão disponíveis em divulgações voluntárias feitas por várias empresas em seus relatórios anuais de 1995. Estes incluem General Electric Co. Bristol-Meyers Squibb co. Coca-Cola Enterprises Inc. Goodyear Tire and Rubber Co. e Phelps Dodge Corp. Em uma decisão de recente carta privada, o Internal Revenue Service, uma vez mais, decidiu favoravelmente em várias questões tributárias envolvendo opções de estoque transferíveis. Em vários aspectos, no entanto, a decisão deixa questões de avaliação significativas sem resposta inerentes à maioria das opções de compra de ações. No PLR 9616035, o IRS decidiu em um caso em que um executivo propôs transferir para um membro da família uma opção de estoque que daria aos membros da família direitos exclusivos para determinar quando exercer uma opção de compra de ações. Exceto quanto às circunstâncias que acabamos de observar, a decisão é silenciosa quanto aos termos da opção de compra de ações e os termos do plano de opção de compra de ações conforme o qual foi concedido. Problema de imposto de renda. Porque a opção não possuía um valor de mercado justo facilmente verificável (como a maioria das opções), a decisão não tem receita é reconhecida no momento da transferência da opção. Em vez disso, o imposto de renda será aplicado ao montante do spread no momento do exercício da opção pelo membro da família. Problemas fiscais de presentes e imóveis. A decisão sustenta que a transferência da opção é um presente completo no momento da sua transferência para fins do código 2511. A decisão ainda pressupõe que, uma vez que o presente esteja completo, a opção nem o estoque adquirido de acordo com seu exercício serão inclusíveis Na propriedade dos executivos. 4 PLR 9616035 representa outro em várias decisões privadas do IRS que, pelo menos na superfície, parecem proporcionar um tratamento fiscal favorável, incluindo o tratamento favorável de impostos sobre donativos e propriedades, para opções de estoque que são transferíveis por um executivo para membros da família. No entanto, essa decisão não elimina as preocupações anteriormente expressadas pelo autor quanto à avaliação das opções de compra de ações para fins de imposto sobre os presentes. Ver NYLJ, 31 de agosto de 1994. Para fins de imposto sobre bens e donativos, a decisão mais recente sobre avaliação de opções de compra de ações parece ter sido emitida em 1953. Na Decisão de Renda 196, 1953-2 Cum. Touro. 178, o IRS considerou que o spread entre o preço de exercício de uma opção de compra de ações e o preço de mercado das ações sujeitas a ele, a partir da data de avaliação aplicável, era inclusível na propriedade do falecido. A decisão não sugere, no entanto, que o IRS tenha considerado se algum valor deve ser atribuído ao próprio direito da opção. Além disso, não há indicação quanto à duração do período após a morte durante o qual a propriedade poderia exercer o seu direito. Um executivo que transfere uma opção com spread em risco corre o risco de pagar um presente seguido de uma queda no valor do estoque e, nesse sentido, ele terá pago um imposto sobre os presentes (ou usou seu crédito vitalício) para o qual nenhum benefício foi obtido. Se o presente for feito no momento da opção, existe o risco de que o IRS afirme um valor no presente com base em Black-Scholes ou modelo similar. Novamente, o executivo pode pagar um imposto de presente (ou usar seu crédito vitalício) em vão, a menos que o estoque suba em um valor maior do que o valor em que o imposto de presente foi pago (ou crédito de vida útil). 1 A ausência de qualquer encargo contra ganhos assume, entre outras coisas, que as opções são concedidas a um preço de exercício pelo menos igual ao valor justo de mercado das ações na data da concessão. Um desconto no preço de exercício do valor de mercado em dados de concessão, por exemplo, exigiria uma cobrança contra o lucro pelo valor do desconto. 2 De acordo com o FAS 123, as empresas podem escolher. Em vez de continuar a tratar as opções de compra de ações (e outras ações e compensações relacionadas ao estoque) de acordo com o APB 25, para cobrar o lucro pelo valor justo das concessões de opções de ações. É improvável que muitas empresas elegerem esse tratamento. 3 A divulgação pro forma exigirá que as empresas levem em consideração uma série de possíveis ajustes da taxa de ganhos real para compensação de estoque. Esses ajustes adicionais estão além do escopo desta coluna. 4 A decisão considera inúmeros problemas fiscais sobre bens e donativos não discutidos na coluna. Outras sentenças que abordaram a questão de saber se uma transferência completa para fins de imposto sobre presentes ocorreu inclui PLR 9350016 (discutido nesta coluna que aparece em NYLJ, 31 de agosto de 1994) e PLR ​​9514017. Opções de ações para funcionários transferíveis As opções de ações de funcionários representam frequentemente Uma parcela significativa do patrimônio líquido de um executivo. Isso pode ser particularmente verdadeiro para os executivos que trabalham para tecnologia ou outras empresas de crescimento emergente, devido à prevalência de opções de compra de ações nessas empresas e seu potencial de valorização significativa. Com uma taxa de imposto sobre o patrimônio federal superior de 55, está se tornando cada vez mais comum que os executivos considerem a remoção desse ativo de seus bens tributáveis ​​ao transferir as opções aos membros da família ou a um fideicomisso em benefício dos familiares. A transferência de opções de ações para empregados, no entanto, envolve a consideração de várias regras de propriedade, doação e imposto de renda. Este artigo examina as finanças federais, do presente e do imposto sobre o rendimento das transferências de opções por um empregado e aborda certas questões relativas a leis de valores mobiliários relacionados. Como o artigo aponta, os empregadores e funcionários interessados ​​em buscar uma transferência de opção devem proceder com cautela. Os empregadores costumam conceder opções de estoque aos empregados, seja na forma de quotincentive stock optionsquot (quotISOsquot) ou quotnonalified stock optionsquot (quotNSOsquot). Os ISOs oferecem aos funcionários certos benefícios fiscais e estão sujeitos aos requisitos de qualificação no âmbito do Internal Revenue Code. (1) Entre outras coisas, os ISOs estão sujeitos a uma proibição geral contra a transferência, embora os ISOs possam ser transferidos para os beneficiários de um funcionário (incluindo a propriedade do funcionário) (2) Uma opção que é transferida (ou transferível) durante a vida útil do funcionário, seja por seus termos originais ou por alteração subsequente, não será qualificada como um ISO, mas será tratada como uma NSO para fins fiscais. Embora os NSOs não estejam sujeitos à limitação da não transferência de ISO, muitos planos de opções de estoque contêm restrições de transferência semelhantes às que se aplicam às ISOs. Os empregadores que permitem aos empregados transferirem suas opções geralmente o fazem em uma base restrita, por exemplo, limitando as transferências de opções aos membros da família do empregado ou a uma família. CONSIDERAÇÕES RELATIVAS AO FISCALIZADO IMOBILIÁRIO Se um funcionário morre na posse de opções de compra de ações não exercidas, o valor da opção no momento da morte (ou seja, a diferença entre o valor justo de mercado das ações e o preço de exercício da opção) será incluído na propriedade e assunto do empregado Ao imposto estadual. (3) Normalmente, após a morte do funcionário, as opções podem ser exercidas pela propriedade do executivo ou por seus herdeiros. Em ambos os casos, as consequências do imposto de renda após o exercício após a morte do funcionário dependem de se a opção é um ISO ou um NSO. No caso de um ISO, o exercício não gerará receita tributável e as ações adquiridas terão uma base de imposto que contribuirá para o seu justo valor de mercado no momento da morte dos executivos. (4) Uma venda subseqüente das ações gerará capital Ganho ou perda. No caso das ONS, o exercício desencadeará a receita ordinária medida como a diferença entre o valor justo de mercado das ações no momento do exercício e o preço de exercício da opção, sujeito a uma dedução de qualquer imposto patrimonial pago com relação à ONS. Não há nenhum aumento na base do imposto como resultado da morte do funcionário. (5) Conforme mencionado acima, no entanto, os ISOs não são transferíveis durante a vida útil do funcionário. Uma vez que os ISOs não apresentam as mesmas oportunidades de planejamento imobiliário que os NSOs, essa discussão é limitada à transferibilidade de NSOs (incluindo ISOs que se tornam NSOs como resultado de uma alteração para permitir transferibilidade ou como resultado de uma transferência de opção real). A transferência de opções de ações de empregados da propriedade do empregado (ou seja, para um familiar ou para uma família) oferece dois principais benefícios de planejamento imobiliário: em primeiro lugar, o funcionário pode remover um bem de alto crescimento de sua propriedade em segundo lugar, Uma transferência para toda a vida também pode salvar os impostos sobre a propriedade, removendo do imóvel tributável do empregado os ativos que são usados ​​para pagar os impostos de renda e presente resultantes da transferência da opção. À morte, os impostos patrimoniais são calculados com base na propriedade bruta do decedente antes do pagamento de impostos. Em outras palavras, o imposto sobre a propriedade é pago na parcela da propriedade que é usada para pagar os impostos sobre o patrimônio. Por exemplo, se a propriedade tributável do decedente é de 1 milhão e o imposto sobre o patrimônio é de 300.000, a propriedade terá pago impostos sobre os 300.000 utilizados para pagar o imposto. Ao remover os ativos imobiliários passivos do decedente que de outra forma seriam usados ​​para pagar o imposto, apenas o valor do quotnetquot da propriedade do decedente é tributado ao morto. Se o empregado transferir opções e incorrer em doações e impostos de renda mais recentes como resultado (discutido abaixo), a carga fiscal final é reduzida. A transferência de propriedade por meio de presente está sujeita às regras fiscais de presentes. Essas regras aplicam-se se a transferência está em fidelidade ou não, se o presente é direto ou indireto e se o imóvel é real ou pessoal, tangível ou intangível. (6) Para fins de imposto sobre presentes, uma opção é considerada propriedade. (7) Avaliação. Quando uma opção é transferida por meio de presente, o valor do presente é o valor da opção no momento da transferência. Os regulamentos fiscais de presente prevêem que o valor da propriedade para fins fiscais de presentes é o preço pelo qual a propriedade mudaria de mãos entre um comprador disposta e um vendedor disposto, sem qualquer compulsão para comprar ou vender, e ambos estavam razoavelmente conhecedores da Fatos relevantes. (8) A aplicação deste padrão aos NSOs é particularmente desafiadora, dado suas características únicas. Além disso, não parece haver nenhum precedente do IRS para avaliar os NSOs para fins de imposto sobre presentes, e não está claro como o IRS valoraria um NSO após a auditoria. (9) As restrições e condições normalmente impostas às opções de compra de ações dos empregados, Tais como os limites de transferência, as condições de aquisição e as provisões de vencimento vinculadas ao emprego devem suportar uma avaliação mais baixa que as opções negociadas, especialmente se a transferência da opção ocorrer logo após a data de concessão da opção quando a opção não for levada e a opção quotspreadquot for mínima (ou inexistente) . Embora os aprimoramentos recentes da metodologia de avaliação de opções para divulgação da SEC e os fins da contabilidade financeira possam ser úteis, (10) um funcionário que deseja transferir uma ONS deve estar preparado para defender a avaliação da opção usada para fins de imposto sobre presentes e deve considerar a obtenção de uma avaliação independente. Requisito de presente completo. Para ser uma transferência efetiva, o presente deve ser completo. (11) Um presente está incompleto se o doador conservar qualquer poder sobre a disposição da propriedade superdotada após a sua transferência pretendida. (12) Assim, por exemplo, uma transferência de opção para um A confiança típica revogável e qualitativa é considerada incompleta. O IRS abordou as consequências do imposto de renda e da renda de uma transferência de um NSO de um funcionário em uma série de decisões de cartas particulares com início em 1993. (13) Nessas decisões, o IRS determinou que a transferência do funcionário foi um presente completo para fins de impostos sobre presentes. No entanto, em quatro destas decisões, as opções envolvidas foram totalmente adquiridas e exercitáveis ​​no momento da transferência. (14) Os PLR 9714012, 9713012 e 9616035 são silenciosos sobre este ponto, embora PLR 9616035 sugira, implicitamente, que as opções podem ser exercidas após a transferência, afirmando Que, após a transferência, os membros da família podem exercer as opções e comprar ações a seu critério. O IRS ainda não determinou especificamente se uma transferência de opções não vencidas resulta em um presente completo para fins de impostos sobre presentes. Normalmente, a capacidade de exercício das opções não vencidas baseia-se no emprego contínuo do empregado com o empregador, e é possível que o IRS não considere o presente estar completo até que a opção se torne exercível. Isso poderia prejudicar significativamente os benefícios de planejamento de propriedade pretendidos, uma vez que o valor da opção poderia ser muito maior no momento da aquisição do que no momento da concessão. Em circunstâncias diferentes, o IRS concluiu anteriormente que, quando um empregado-doador poderia derrotar uma transferência ao encerrar seu emprego, a transferência era um presente incompleto. (15) No entanto, enquanto o empregado não reter direitos na opção, a transferência de Uma opção deve ser considerada completa mesmo que a opção não seja então exercível e expirará após o término do contrato de trabalho do funcionário. Nos PLRs 9722022 e 9616035, o IRS observou que, embora o exercício da opção transferida possa ser acelerado após a aposentadoria, incapacidade ou morte do trabalhador, esses eventos foram atos de significância independente e sua influência resultante sobre a capacidade de exercício da opção transferida deve ser considerada Colateral ou acessório ao término do trabalho. (16) Exclusão anual. As regras de imposto de presentes prevêem que os 10.000 primeiros presentes feitos a uma pessoa durante um ano civil (20.000 em relação a presentes comuns de marido e mulher) são excluídos na determinação do valor de presentes tributáveis ​​realizados durante o ano civil. A exclusão anual não está disponível, no entanto, em conexão com presentes de interesses futuros, relacionando-se geralmente com os presentes, cujo gozo e posse são adiados para uma data futura. O IRS pode ver a transferência de um NSO não-rotineiro como um presente de interesse futuro, que não seria elegível para a exclusão anual. Mesmo que a opção não seja considerada um interesse futuro, a transferência de um NSO, além da transferência definitiva, pode não ser elegível para a exclusão anual, a menos que a transferência atenda aos requisitos da Seção 2503 (c) do Código da Receita Federal (relativo à transferência para Menores de idade), ou, no caso de transferências para um fideicomisso irrevogável, o fideicomisso inclui os chamados quotCrummeyquot provisions (referente ao direito dos beneficiários de exigir uma parcela do corpus de confiança). CONSIDERAÇÕES RELATIVAS AO IMPOSTO DE RENDA As consequências do imposto de renda federal resultantes de um presente de OSNs são mais previsíveis do que as conseqüências fiscais de presentes descritas acima. Em geral, a transferência em si não deve ter consequências de imposto de renda para o empregado ou o donatário, embora o empregado (ou a propriedade do funcionário) permaneça tributável em qualquer ganho realizado em conexão com o exercício da opção. Option GrantAmendment. Os NSOs não são tributados em concessão, a menos que tenham um valor justo de mercado razoavelmente determinável, na acepção do Regulamento do Tesouro. (17) Dado os rigorosos testes impostos de acordo com essas regras, é improvável que um NSO com transferibilidade limitada seja considerado como tendo uma pronta O valor do mercado justo verificável e o IRS mantiveram assim. (18) Como resultado, as opções transferíveis não devem ser tributadas na concessão, mas devem ser tributadas no exercício de acordo com os princípios da Seção 83 do Código da Receita Federal. (19) Em Em geral, de acordo com a seção 83 (a), o exercício de um NSO desencadeia renda de remuneração ordinária igual à diferença entre o valor justo de mercado das ações compradas e o preço de exercício da opção (ou seja, o quotspreadquot). Para fins da Seção 162 (m) do Código, que impõe um limite de 1 milhão sobre a dedutibilidade da compensação paga a certos administradores de empresas públicas, o IRS concluiu anteriormente (20) que uma opção ou alteração de plano para permitir transferibilidade limitada não é Considerou uma modificação material da opção ou plano para fins da isenção privada a pública da Seção 162 (m) (21) ou da regra de transição e demais disposições. (22) Transferência de opção. O empregado não reconhecerá qualquer receita ou ganho após a transferência de uma opção. O donatário também não reconhecerá qualquer lucro tributável como resultado da transferência. Exercício de opção. Após o exercício de opção pelo donatário, o empregado (ou a propriedade do empregado se o funcionário for falecido) reconhecerá a renda da remuneração ordinária geralmente medida como a diferença entre o valor justo de mercado das ações compradas eo preço de exercício da opção. Se o donatário exerce as opções antes da morte do funcionário, os impostos sobre o rendimento pagos pelo empregado escapam ao imposto imobiliário na morte do funcionário. Assim, de fato, o empregado fez um presente livre de impostos para o donatário no valor dos impostos sobre o rendimento pagos como resultado do exercício. Se as ações compradas estiverem sujeitas a um risco substancial de perda, a data de tributação e a mensuração do resultado ordinário em conexão com o exercício da opção podem ser diferidas a menos que o empregado faça uma eleição de acordo com a Seção 83 (b) do Código da Receita Federal. O empregador tem direito a uma dedução correspondente. As decisões do IRS são silenciosas quanto às obrigações de retenção de impostos resultantes do exercício da opção, embora, presumivelmente, a renda de compensação reconhecida pelo empregado em decorrência do exercício fique sujeita à retenção de imposto de renda e emprego ordinário. (23) Se a opção compartilhar São usados ​​para satisfazer as obrigações de retenção de impostos, o donatário será considerado um presente para o empregado-doador pelo valor dos impostos pagos. Este resultado sugeriria que o exercício de opção e qualquer retenção na fonte deveriam ser coordenados entre o empregador, o empregado e o donatário. Consequências para Donee. O donatário não é responsável por transferência de opção ou exercício. Após o exercício da opção, a base tributária do donatário nas ações adquiridas é igual à soma de (i) o preço de exercício da opção e (ii) o rendimento ordinário reconhecido pelo doador em conexão com o exercício da opção. (24) Após uma posterior Venda ou troca de ações, o donatário reconhecerá ganho ou perda de capital, conforme aplicável. CONSIDERAÇÕES RELATIVAS À LEI DE VALORES MOBILIÁRIOS As opções transferíveis detidos por funcionários das empresas públicas levantam uma série de emissões de acordo com as leis federais de valores mobiliários. Além disso, as empresas privadas devem ser sensíveis às leis de valores mobiliários aplicáveis. Regra 16b-3. As mudanças de 1996 para as chamadas regras de negociação de lucro de quotshort em conformidade com a Seção 16 da Securities Exchange Act de 1934 (o quotNew Rulesquot) simplificam consideravelmente a análise da Seção 16 relacionada a opções transferíveis. A seção 16 sujeita oficiais, diretores e 10 acionistas (quotinsidersquot) de empresas públicas a obrigações de relatório e potencial responsabilidade em relação a transações envolvendo valores mobiliários da empresa. A Regra 16b3 oferece aos insiders amplas exceções da Seção 16 em relação a transações compensatórias. A partir de 1º de janeiro de 1996, as opções já não precisam ser intransferíveis para beneficiar de isenção de acordo com a Regra 16b3. Como resultado, de acordo com as Novas Regras, a concessão de uma NSO transferível ou uma emenda a uma opção existente para permitir transferibilidade não deve ser considerada uma quotpurchasequot sob a Seção 16 que pode ser cunhada com uma venda de títulos do empregador durante os seis meses anteriores e posteriores (25) No entanto, podem ser aplicadas regras diferentes, no caso de opções alteradas antes de 1º de novembro de 1996, uma vez que as opções alteradas podem estar sujeitas às regras anteriores. Além disso, no caso de uma transferência de opção por um insider para um membro da família que viva no mesmo agregado familiar do que o iniciado, a opção será considerada indiretamente propriedade do insider e permanecerá sujeita a relatórios contínuos nos termos da Seção 16 (a) do Securities Exchange Act de 1934. Uma alteração do plano que permite transferências de opções geralmente não requer aprovação dos acionistas. Tradeability of Shares . Form S-8 is the standard SEC registration form for public company securities to be issued to employees under employee equity plans. In essence, registration on Form S8 ensures that the shares employees receive under such plans will be freely tradeable on the open market. Unfortunately, Form S8 is generally limited to share issuances to employees and does not extend to shares issued in connection with an option transferred by the employee-donor during his or her lifetime. Although the SEC is considering changing this limitation, under current law option shares issued to the donee of an option will not be freely traded but will instead be considered quotrestrictedquot (i. e. transferable subject to the restrictions on transfer imposed under Rule 144 of the Securities Act of 1933). As a result, shares issued to the donee will be subject to the holding period requirement under Rule 144. Under limited circumstances, Form S3 may be available to cover resale of option shares by the recipient. Other Considerations . Companies considering amending options to permit transfers should also be sensitive to the financial accounting consequences of such an amendment. In particular, companies should consult their auditors to determine whether such an amendment triggers a new measurement date. Amending an option to permit transfers to the employee39s family or family entities (e. g. family trusts or family partnerships) should not trigger a new measurement date. If a new measurement date is triggered, the company would be required to recognize compensation expense based on the difference between the option exercise price and the value of the option shares at the time of the amendment. The consequences of option transfers can be uncertain. ISOs cannot be transferred and continue to qualify as ISOs, but NSOs may be transferred if the option plan permits it. Employeedonors must confront a number of complex gift and income tax concerns as well as the potential lack of marketability of the transferred option shares before deciding to pursue an option transfer. Nevertheless, in certain situations the estate planning benefits of an option transfer can be substantial and may still outweigh these disadvantages. (1) Code 39422. (2) Code 39422(b)(5). (3) Code 392031. (4) Code 39421(a)(1),(c)(3). (5) Code 3983(a). (6) Code 392511 Treas. Reg. 3925.2511-2(a). (7) See Rev. Rul. 80-186, 1980-2 C. B. 280. (8) Treas. Reg. 3925.2512-1. (9) In PLR 9616035, the IRS suggested that specific methods of payment under the options should be considered in valuing the options for gift tax purposes. (10) See Financial Accounting Standards Board Statement No. 123, Accounting for Stock-Based Compensation . (11) Code 392511. (12) Treas. Reg. 3925.2511-2(b),(c). (13) PLRs 9722022, 9714012, 9713012, 9616035, 9514017, 9350016 and 9349004. (14) PLRs 9722022, 9514017, 9350016 and 9349004. (15) See Action on DecisionCC-1990-026 (September 24, 1990). (16) See also Rev. Rul. 84-130, 1984-2 C. B. 194 Rev. Rul. 72-307, 1972-1 C. B. 307 but see PLR 9514017 in which the IRS seemed to specifically limit this analysis to vested options. (17) Treas. Reg. 391.83-7(b). (18) PLR 9722022. (19) See, e. g., PLR 9616035. (20) PLRs 9722022, 9714012 and 9551024. (21) Treas. Reg. 391.162-27(f). (22) Treas. Reg. 391.162-27(h)(3). (23) See Rev. Rul. 67-257, 1967-2 C. B. 3359. (24) See PLR 9421013. (25) Note that under the New Rules, amending an option to permit its transfer will not be treated as a cancellationregrant for Section 16 purposes as was the case under prior rules. SEC Release 34-37260, fn. 169.